上证报中国证券网讯（记者 梁银妍）中国证监会17日就新起草的《行政处罚案件违法所得认定办法（征求意见稿）》（下称“办法”）向社会征求意见。办法将违法类型分为交易类违法行为和非交易类违法行为，并明确多个独立违法行为之间违法所得独立计算，彼此不得盈亏相抵。
根据办法，违法所得是指通过证券期货违法行为所获利益或者避免的损失。
证监会表示，因违法所得计算兼具法律属性和专业属性，本身较为复杂，故既要保证规则“刚性”，约束过大的自由裁量权，同时又要保证规则“弹性”，以适用特殊情形。根据执法实践，违法所得应当根据违法行为的不同性质予以认定，证监会对特定类型证券期货违法行为的违法所得认定另作特别规定。
办法将违法类型区分为交易类违法行为和非交易类违法行为：前者原则上以“交易获利（避损）”作为违法所得，同时扣除与交易直接相关的成本和税费。后者原则上以“违法行为收入”作为违法所得。
具体而言，交易类违法行为包括内幕交易、操纵市场、利用未公开信息交易和其他交易类违法行为；非交易类违法行为包括证券公司违法承销证券、编造传播虚假信息、机构及其从业人员违法等。
办法明确，对于两个以上独立的违法行为分别计算违法所得，彼此盈亏不得相抵。
证监会解释称，主要考虑是当事人实施数次违法行为，社会危害性更大，且现有执法实践已采纳“以盈亏不相抵为原则”。盈亏相抵还面临一系列问题，如将时间间隔久远的两个违法行为盈亏相抵，不符合一般的认知规律；允许盈亏相抵，可能为当事人减少违法所得提供调整空间，例如在查处期间故意实施“亏损”的操纵行为，以抵消前期“盈利”。
办法还对内幕交易、操纵市场、利用未公开信息交易、违规转让证券等常见案件的计算方法予以明确，并对被调查时尚未卖出证券如何计算违法所得进行了规定。
“余券”数量及其账面盈亏直接影响违法所得金额。根据办法，“余券”数量基准日为违法行为影响消除或违法行为结束后第五日。
证监会表示，该时间可以减少基准日的随机性、偶然性，同时和违法行为之间的因果关系更为紧密。而“余券”数量确定后，以哪个日期的价格计算“余券”的基准价值同样重要。
同时，办法拟将价格基准日和数量基准日予以统一，内幕交易按照内幕信息公开后打开涨跌停板日起5个交易日平均收盘价作为余券基准价格，操纵行为按照操纵行为结束后5个交易日平均收盘价作为余券基准价格。
证监会称，此方案能够最大程度体现违法行为和违法所得之间的因果关系按月配资交易，且具有客观公正、限缩裁量空间、平滑余券盈亏金额等特点。如果涉案证券后续出现连续涨跌停的极端情况，5个交易日均价也不至于和违法行为结束时的价格偏离太大。
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